• 
• 

Человек за бортом! Или «пиррова победа» пандектов над социальными реалиями в свете предстоящих изменений российского гражданского законодательства

Основные тезисы (краткое содержание) доклада С. А. Степанова на международной конференции в Хельсинки

 

1. Доктринально-исторические предпосылки современной цивилистической базы и нормативного массива действующего гражданского законодательства Российской Федерации

Германская доктрина позапрошлого века.

Дореволюционная (1917 года) мутация европейского права в России после 1917 года.

Период господства публичного экономического законодательства и властного подзаконного регулирования в советский период.

Юридическая либерализация России 1985–2000 годов.

Правотворческая и правоприменительная глобализация гражданского законодательства начала 21 века.

Всемирная финансовая система и всемирная торговая организация как коррективы внутреннего экономического права.

2. Основные черты действующего гражданского (экономического) законодательства и тенденции его преобразования

Общая международная тенденция к преобладанию публичного экономического регулирования над частноправовыми началами.

Взаимоотношения гражданского и предпринимательского права: условность деления и все возрастающее преобладание предпринимательского законодательства в экономическом регулировании.

Продолжающееся изменение в «пользу» юридических лиц (в первую очередь – коммерческих организаций)  структуры гражданского законодательства.

Стремительное расширение и усугубление в законодательной и правоприменительной практике России общеправовой тенденции к администрированию и контролю.

Изменение соотношения дозволений, запретов и предписаний в гражданском законодательстве, а также возрастающая роль предписаний.

Все более заметный «отрыв» материального экономического законодательства от процессуальных правил защиты гражданских прав (отсутствие административного процесса, отставание арбитражного и гражданского кодексов).

3. Изменения (состоявшиеся и ожидаемые) гражданского (экономического) законодательства (общая характеристика)

Отсутствие (неочевидность) единой концепции новой редакции Гражданского кодекса.

Значительное увеличение объема законодательного материала в едином правовом акте.

Дисгармоничность и разноуровневость законодательных предложений.

Увеличение удельного веса норм о юридических лицах и предпринимательских отношениях.

Законодательное «закрепление», «фиксация» отдельных научных выводов и сложившейся (складывающейся) судебной практики высших судебных инстанций (в первую очередь – Высшего Арбитражного суда).

Диссонанс общих правил Гражданского кодекса с нормами, включение которых обусловлено вступлением России в ВТО.

4. Судебное правотворчество и «правоприменительное право» (парадоксы и парадигмы современной философии правосудия)

Суд в течение последних нескольких лет зарекомендовал себя как правотворец, не только применяя закон, но и создавая новые юридические правила.

И эта современная концепция правосудия обусловлена следующими обстоятельствами:

а) вынужденная необходимость расширенного судейского усмотрения при применении материального законодательства, основанного на пандектных принципах;

б) отсутствие единых процессуальных правил защиты декларируемых Гражданским законом прав и свобод (ст. 1 ГК);

в) сущностное несовпадение векторов материального (частного) и процессуального (публичного) права;

г) одновременное влияние на правосудие публичной власти и последствий юридического экстремизма участников процесса.

5. Гражданин и гражданское (экономическое) законодательство

Гражданский кодекс России и индивид:

Значимость и сущность главного субъекта – гражданина сведена (это было действительно необходимо на определенном этапе исторического пути) к его имени, месту проживания и самое «главное» – к роли персонификации имущества и не более. Провозглашаемая Гражданским кодексом защита нематериальных благ сведена к денежной компенсации.

Гражданин как юридическое понятие и идеально-правовая конструкция:

Признавая юридическое лицо фикцией, следует либо гражданина (физическое лицо) признавать такой же юридической фикцией, либо законодательно придать физическому лицу иной юридический статус.

Гражданин как индивидуум, как физическое, плоть от плоти, лицо  – главная юридическая конструкция гражданского законодательства.

Гражданин и право собственности:

Частная собственность возможна исключительно в отношении гражданина. Право собственности гражданина следует рассматривать как основное и фундаментальное начало гражданского права.

6. Семья и гражданин как главный ориентир развития гражданского законодательства

Необходимость возвышения семьи и семейных ценностей как основной цели гражданского права и альтернативы приобретению имущества.

Право человека, права семьи и право граждан следует оценивать как высшую цель юридической деятельности и верховенствующее благо современного социума.

7. Заключительные выводы и предложения

Общий заключительный вывод:

Гражданский кодекс Российской Федерации при условии принятия всех или большинства предлагаемых изменений и дополнений в значительной степени утратит существо кодифицированного акта и приобретет характер инкорпорации, направленный на регулирования предпринимательской деятельности.

Для сохранения и развития Гражданского кодекса как кодификации и эффективного закона прямого действия желательно:

– выделение из Гражданского кодекса Предпринимательского кодекса;

– выделение из Гражданского кодекса раздела «Интеллектуальная собственность»;

– возврат в Гражданский кодекс раздела «Семейное право»;

– вывод из Гражданского кодекса подавляющего большинства диспозитивных и рекомендательных норм части второй (отдельные виды договоров в отдельный юридический акт (принципы договоров);

– законодательно возвышение юридического и экономического статуса семьи и семейных имущественных и неимущественных ценностей;  

– разработка новой научной концепции развития гражданского законодательства с учетом центрального и верховенствующего положения норм о гражданине – единственном носителе частного права и единственном по природе частным собственнике.

 

 

• 
• 

Е. О. Перего, м.ч.п., эксперт Института частного права, 

старший преподаватель кафедры гражданского права

Уральской государственной юридической академии

Тезисы доклада на 6 сессии Европейско-Азиатского конгресса "Совершенствование семейного законодательства в связи с модернизацией Гражданского кодекса Российской Федерации"

Совершенствование семейного законодательства в связи с модернизацией

Гражданского кодекса Российской Федерации

                 Федеральный закон № 47538-6  «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[1] (далее исходный проект изменений в ГК РФ) предусматривает существенные изменения гражданского законодательства,  в том числе в части основных положений и конструкций гражданского права, закрепленных в части первой Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). Указанный законопроект было решено рассматривать по частям[2]. Подготовлен проект федерального закона № 47538-6/1 «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса РФ»[3] (далее проект ФЗ № 47538-6/1) .

            Согласно  проекта изменений в ГК РФ[4] впредь до приведения  правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации – законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации в новой редакции.

В связи с этим, необходимо обратить внимание на семейное законодательство, в частности на Семейный кодекс Российской Федерации[5] (далее СК РФ).

Семейное право, согласно устоявшемуся взгляду отечественной научной доктрины,  представляет собой самостоятельную отрасль права с присущими ей уникальными предметом,  методом и субъектным составом.

В предмет регулирования семейного права входят личные неимущественные и имущественные отношения, возникающие между членами семьи.

 

При этом основные положения и конструкции, регулирующие имущественные семейные отношения, содержатся в ГК РФ.  Это нормы об объектах права, общие положения о собственности, сделках, обязательствах, в том числе общие положения о договоре.

Также в семейном праве напрямую используются положения ГК РФ, регулирующие личные неимущественные отношения, такие как положения о право-, дееспособности граждан, имени гражданина, положения об опеке и попечительстве и пр.

Семейное законодательство основывается на данных нормах, оперирует ими, частично конкретизируя их применительно к семейным отношениям. На гражданско-правовых понятиях и  нормах строятся основные  конструкции семейного права, таки как общее или личное имущество супругов, в том числе сделки с данным имуществом, ответственность супругов по обязательствам, алиментные обязательства, имущественные права детей и пр.

Часть норм ГК РФ прямо дублируются в Семейном кодексе. Это нормы об общей совместной собственности супругов (ст. 34 СК РФ, ст. 285  исходного проекта изменений в ГК РФ),  отношениях, возникающих при опеке и попечительстве, положения о недопустимости зачета алиментов (ст. 116 СК РФ, ст. 411 ГК РФ).

Некоторые положения СК РФ напрямую отсылают к нормам Гражданского кодекса, что особенно важно учитывать, в свете внесенных в него  существенных изменений. Прямая отсылка содержится к следующим нормам:

- об имени и месте жительства гражданина (ст. ст. 19, 20 ГК РФ);

- нормам о дееспособности несовершеннолетних, в частности по вопросам распоряжения ими имуществом (п. 3 ст. 60 СК РФ, ст. 26, 28 ГК РФ);

- нормам о правовом статусе органов опеки и попечительства (п. 2 ст. 121 СК РФ, ст. 34 ГК РФ), нормам об установлении, осуществлении, прекращении опеки и попечительства (п. 3 ст. 145 СК РФ, ст. 31-33, 35, 36 ГК РФ),   распоряжении опекуном (попечителем) имуществом подопечного (ст. 60, п. 3 ст. 148 СК РФ, ст. 37 ГК РФ), раздельном проживании с опекуном (попечителем) (ст. 36 ГК РФ);

- основаниям и последствиям недействительности сделок (гл. 9 ГК РФ), в частности при оспаривании сделки совершенной другим супругом (ст. 35 СК РФ), сделки совершенной представителем несовершеннолетнего (ст. 60 СК РФ), а также несоблюдении формы сделок (соглашения об уплате алиментов (ст. 100 СК РФ), брачного договора (ст. 41, 44 СК РФ);

-  нормам об исковой давности (п. 2 ст. 9 СК РФ, ст. 181 ГК РФ, гл. 12 ГК РФ);

- нормам о долевой собственности (гл. 16 ГК РФ, пар. 2 гл. 19.1 проекта изменений в ГК РФ), которые должны применяться к имуществу супругов, брак которых признан недействительным (п. 2 ст. 30 СК РФ);

- нормам о совместной собственности (гл. 16 ГК РФ, пар. 3 гл. 19.1 проекта изменений в ГК РФ), которые применяются при регулировании общего имущества супругов, а также общего имущества супругов, являющихся членами крестьянско-фермерского хозяйства  (п. 2 ст. 33, 34 СК РФ);

- нормам о заключении, изменении, расторжении соглашений, предусмотренных в  семейном праве (брачного договора (п. 2 ст. 43 СК РФ), соглашения о разделе имущества супругов (п. 2 ст. 38 СК РФ), алиментного соглашения (п. 2 ст. 100,  п. 1 ст. 101 СК РФ) и пр.);

- нормам о заключении договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ), с соответствующим требованием о заключении договора об осуществлении опеки или попечительства на возмездной основе может обратиться лицо, назначенное опекуном (попечителем) (п. 7 ст. 145 СК РФ);

- нормам об изменении и расторжении договора в связи с существенным изменение обстоятельств (ст. 451, 453 ГК РФ), при обращении кредитора одного из супругов с указанными требованиями в случае если он не был уведомлен о заключении, изменении или расторжении брачного договора (ст. 46 СК РФ);

- положениям о возмездном оказании услуг (гл. 39 ГК РФ), которые применяются к отношениям, возникающим из договора о приемной семье, постольку поскольку это не противоречит существу таких отношений (п. 2 ст. 152 СК РФ);

За небольшим исключением вышеперечисленные нормы гражданского кодекса в той или иной степени претерпели изменения в проекте изменений в ГК РФ.

 Необходимо изучение и проведение анализа с точки зрения регулирования семейно-правовых отношений и влияния на изменение семейного законодательства изменений вносимых в ГК РФ.

Например, положения п. 3 ст. 8 прим 1 ГК РФ (в редакции п. 6 ст. 1 проекта ФЗ № 47538-6/1) о том, что в случаях предусмотренных законом или соглашением сторон, сделка, влекущая возникновение, изменение или прекращение прав на имущество, которое подлежит государственной регистрации, должна быть нотариально удостоверена[6]. Это положение напрямую касается положений о сделках, заключаемых субъектами семейного права (алиментного соглашения, брачного договора, соглашения о разделе имущества супругов и пр.).

 С принятием новой редакции ГК РФ до приведения в соответствие с ним норм Семейного кодекса РФ станет актуальным вопрос о соотношении действия указанных норм Гражданского и Семейного кодексов. Необходимо обратить внимание на существенное изменение  (положения ст. 280, 281 исходного проекта изменений в ГК РФ) о том, что имущество крестьянского (фермерского) хозяйства находится в общей долевой собственности его членов. Эти изменения необходимо будет учитывать при разделе имущества супругов, являющихся членами крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 33 СК РФ), соответственно разделу может подлежать либо доля в праве собственности на общее имущество КФХ, либо денежная  компенсации, соразмерная  долям в праве собственности на имущество КФХ, при выходе из членов КФХ обоих супругов. В данном случае необходимо четко разграничивать имущество, относящееся к общему имуществу супругов и к имуществу КФХ (п. 2 ст. 282 исходного проекта изменений в ГК РФ). Также необходимо учитывать положения ст. 81 прим 1 в редакции проекта ФЗ № 47538-6/1 о том, что КФХ придается статус юридического лица.

Заслуживают пристального внимания в плане семейного права новеллы гражданского законодательства, такие как:

- закрепление принципа добросовестности.  В п. 3 новой редакции ст. 1 (проекта ФЗ № 47538-6/1) содержится положение  о том что, при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.  Также представляют интерес положения   п. 4 ст. 10 ГК РФ (в редакции проекта ФЗ № 47538-6/1) о возмещении убытков, причиненных вследствие  злоупотребления правом. В семейном праве это в первую очередь касается недобросовестных действий супруга в отношении сокрытия или растраты общего имущества супругов, занижения размера алиментов, случаев заключения недействительных браков и пр.

- положения ст. 152.2 исходного проекта изменений в ГК РФ об охране частной, в том числе семейной жизни гражданина;

- положения ст. 157.2 исходного проекта изменений в ГК РФ о согласии на совершении сделки. Получили свое закрепление нормы о предварительном согласии на сделку и его возможном отзыве. В семейном праве данные положения, прежде всего касается согласия органов опеки и попечительства на сделки с имуществом подопечных, согласия  попечителей на сделки, совершаемые подопечным и нотариального согласия супруга на сделки с недвижимостью, а также сделки, требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации (п. 3 ст. 35 СК РФ);

 - положения п. 4 ст. 167 исходного проекта изменений в ГК РФ о том, что суд вправе не применять последствия недействительности сделки, если их применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности. Это положение может применяться для защиты прав добросовестной стороны при признании недействительными  брачного договора, соглашения о разделе имущества супругов либо алиментного соглашения.

-  положения п. 2 ст. 185 исходного проекта изменений в ГК РФ о том, что доверенности в отношении малолетних  лиц выдают их законные представители;

- установление правила (п. 1 ст. 285 исходного проекта изменений в ГК РФ) о том, что каждый из супругов вправе требовать государственной регистрации совместной собственности на недвижимое имущество, нажитое супругами во время брака.

 

Бесспорно то, что семейное право имеет своей базой общие положения ГК РФ о собственности, сделках, обязательствах и иные положения, рассмотренные выше. Гражданский кодекс регулирует целый ряд вопросов, вытекающих из семейных правоотношений, и в Семейном кодексе присутствуют гражданско-правовые  нормы.

В ст. 4 СК РФ прямо указывается, что к отношениям, возникающим между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Кроме того, в ст. 5 СК РФ содержится указание на применение гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии (аналогии права или аналогии закона).

Поэтому в свете существенных изменений гражданского законодательства необходимо также поставить задачу совершенствования семейного законодательства (в частности норм СК РФ) с целью приведения их в соответствие с нормами нового ГК РФ, устранения существенных проблем и пробелов, существующих в современных социальных и экономических условиях, повышения эффективности регулирования семейных отношений.

При этом следует учесть также опыт, наработанный судебной практикой, тем более что роль разъяснений высших судов имеют весомое значение в сфере применения норм семейного права.

 

С момента введение в действие Семейного кодекса Российской Федерации прошло более 16 лет. Современные  социальные и экономические условия значительно изменились по сравнению с девяностыми годами прошлого века. Изменилось имущественное положение граждан, возросло их благосостояние, появилось значительное социальное расслоение в обществе, изменилось отношение к понятию семьи, вопросам материнства и детства, большее распространение получили семейные отношения между гражданами разных государств. Также развитие научных  медицинских технологий в современном обществе ставит задачи восполнения пробелов правового регулирования семейных отношений в этой связи (речь идет в частности о вопросах репродукции человека, суррогатном материнстве, смене пола и т. д.).  

В настоящее время государство уделяет повышенное внимание семейным вопросам, в том числе вопросам семьи, материнства и детства. При этом явно назрел ряд вопросов, касающихся семейных отношений, которые требуют решения в современных условиях.

Представляется, что следующим шагом на пути совершенствования российского законодательства должно быть совершенствование норм семейного законодательства.

 

 

(Статья подготовлена с использованием нормативного материала по состоянию на 20.12.2012 г.)